Clauzele de protejare pentru cazurile de schimbare a controlului

Responsabilitatea față de terți. Conducătorii își pot angaja răspunderea și față de terți, dacă omit să îi informeze despre existența unei clauze de schimbare a controlului într-un contract strategic sau numai important. Acest lucru este evident pentru societățile cotate la bursă, cea mai mare parte a sistemelor legislative prevăzând că o societate cotată trebuie să comunice, pe piață și autorităților însărcinate să le controleze (societățile cotate), orice informație importantă susceptibilă să aibă un efect semnificativ asupra cursului bursier. De asemenea, pentru aceste societăți, raportul anual care este publicat permite să se dea o informație cu privire la contractele strategice care au fost încheiate în cursul exercițiului. Aceasta va fi ocazia de a se menționa clauzele de schimbare de control care ar putea scurta durata acestor contracte.

În ceea ce privește societățile necotate la bursă, se consideră^[20] că ar fi prudent, în toate cazurile, să se țină seama de părerile comisarilor de conturi ai societății în măsura în care o clauză de schimbare a controlului ar expune societatea la un risc special. Mai ales să se verifice dacă importanța contractului și probabilitatea de punere în operă a acestei clauze ar necesita ca această clauză să fie evidențiată în notele anexe care însoțesc conturile.

În prezent, când regulile guvernanței întreprinderilor și cele ale transparenței au intrat în vigoare în Europa începând din anul 2005, privitoare la noi norme contabile IAS/IFRS (International Accounting Standards/ International Financial Reporting Standards), se pare că în ceea ce-i privește pe conducătorii societăților industriale și comerciale vor trebui, din precauție, să facă o informare completă cu privire la clauzele de schimbare a controlului în cazul contractelor importante încheiate de societățile a căror gestionare o au, această publicitate ducând, în practică, la multiplicarea acestor clauze în viitor.

Ca o concluzie generală, se face sublinierea^[21] că se poate prevedea că clauzele de schimbare a controlului se vor dezvolta pentru rațiuni atât economice cât și juridice.

Rațiunile economice sunt legate de mișcarea de concentrare și de mondializare care a devenit tot mai evidentă: pe de-o parte nevoia de existență a acestor clauze se va face simțită din ce în ce mai mult pentru a se putea include în contracte un eveniment economic schimbător, iar, pe de altă parte, punerea în operă a acestui tip de clauze va fi din ce în ce mai frecventă, ceea ce va contribui la banalizarea lor.

Rațiunile juridice se leagă de faptul că noțiunea de ecran al personalității juridice rămâne încă foarte puternică în cea mai mare parte a sistemelor legislative. Numai un intuitu personae, fabricat contractual, permite adaptarea contractelor la noțiunile de grup și control, admițându-se rezilierea contractului în caz de schimbare de control.

Totuși, dacă avântul clauzelor de schimbare a controlului este foarte probabil, nu trebuie să se ignore că acest tip de clauze pune și probleme delicate de redactare, mai ales în ceea ce privește definiția noțiunii de control.

În același timp, însă nu se poate nega că acest tip de clauze deschide un câmp foarte larg de creativitate pentru juriștii chemați să negocieze.

Dar această creativitate impune, și ea, anumite precauții nu numai în redactarea acestor clauze, ci și în legătură cu informarea care trebuie făcută cu privire la existența lor.

Atât acționarii, cât și terții (mai ales creditorii și investitorii potențiali) trebuie să poată cunoaște amenințarea rezilierii contractelor strategice de care beneficiază societatea de care ei se interesează, în caz de schimbare de control la aceasta.

Interesul intelectual și practic pe care-l reprezintă clauzele de schimbare a controlului rezultă dintr-un amestec foarte subtil: captarea realităților economice; creativitatea legată de principiul libertății convențiilor; tehnicitatea redactărilor și principiul din ce în ce mai puternic al transparenței în cadrul guvernanței întreprinderii.