Considerații cu privire la procedura medierii disputelor relative la investiții, în contextul noilor reglementari ICSID în materie

După un lung proces de dezbateri și analiză, cu scopul de a moderniza regulile de arbitraj și conciliere ale disputelor internaționale relative la investiții, ICSID a transmis, la 20 ianuarie 2022, spre aprobarea forurilor abilitate, Regulile arbitrale și de conciliere modificate și completate, ce cuprind și Regulile medierii și Regulile pentru procedura alternativă de fact finding, alături de modificările Reglementărilor Administrative, Financiare și Instituționale cuprinse în Convenția ICSID. Votul final este așteptat în 21 martie 2022, iar regulile modificate vor intra în vigoare la 1 iulie 2022.

Medierea disputelor sub Regulile ICSID se referă la medierea disputelor relative la investiții între un stat contractant și persoana unui alt stat contractant, investitor neresortisant al statului implicat, părțile fiind într-o relație directă cu o investiție. Caracterul de noutate constă în aceea că părțile implicate într-o dispută relativ la investiții pot apela la administrarea procedurii medierii sub regulile ICSID fără a fi părți semnatare ale Convenției ICSID. Regulile ICSID au fost amendate în sensul completării normelor existente cu privire la soluționarea disputelor relative la investiții prin conciliere și arbitraj cu norme proprii referitoare la medierea litigiilor relative la investiții. Elaborarea normelor medierii face parte din cadrul mai larg al modernizării regulilor procedurale ale ICSID în rezolvarea disputelor. Sunt primele norme instituționale ce reglementează medierea disputelor relative la investiții, dispute în care sunt implicate state și investitori. Nevoia de a moderniza regulile aplicabile soluționării alternative a litigiilor este strâns legată de nevoia constantă de a furniza reguli adaptate cerințelor și specificului disputelor internaționale aflate într-o dinamică permanentă. Studiul SIDRA^[1], primul studiu internațional cu privire la modalitatea în care mediul de afaceri înțelege să își gestioneze și să își soluționeze disputele comerciale transfrontaliere prin alegerea celei mai potrivite proceduri alternative, subliniază faptul că indiferent dacă vorbim de mediere, arbitraj, mecanisme alternative hibride, domeniul procedurilor alternative de soluționare a litigiilor se află într-un moment de cotitură și de schimbare de paradigma. Lucrările UNCITRAL, de a reforma arbitrajul disputelor relative la investiții, adoptarea Convenției de la Singapore cu privire la recunoașterea și executarea acordurilor rezultate din mediere, amendarea Regulilor ICSID aplicabile arbitrajului, concilierii, procedurilor de fact finding și mediere, precum și susținerea tehnologiei în vederea soluționării online a disputelor, reprezintă aspecte cheie ce configurează nouă abordare a soluționării alternative a litigiilor internaționale.

ICSID a elaborat Regulile medierii completând regulile deja existente în materia arbitrajului și concilierii. Noile Reguli ICSID ale medierii își propun să vină în sprijinul parților implicate în dispute internaționale relative la investiții prin punerea la dispoziție a cadrului necesar derulării procedurilor de mediere, a negocierilor asistate în cadrul unui proces flexibil care să răspundă nevoilor părților implicate, cu costuri financiare reduse și rapiditate în ajungerea la un acord^[2].

Medierea disputelor relative la investiții poate fi utilizată independent sau în conjuncție cu arbitrajul sau concilierea. Procesul de mediere este unul voluntar, părțile putând renunță la procedura în orice moment. Secretariatul Centrului este autorizat să administreze proceduri de mediere în dispute relative la investiții, dispute care implică un stat sau o structură regional economică și dacă părțile și-au exprimat acordul în acest sens. Regulile Administrative și Financiare ICSID cu privire la mediere se vor aplica în consecință. În procedura medierii, sub Regulile ICSID, părțile pot fi asistate de agenți, consilieri, avocați, în condițiile legii. Prin aceste Reguli, ICSID propune medierea că un mecanism nou de soluționare a disputelor ce face parte din Regulile Adiționale de Facilitare ICSID. Procedura medierii este voluntară și reglementează două situații:

a) Situația în care, în tratatul bilateral privitor la investiții, este reglementată medierea că mecanism la care pot apela părțile în vederea soluționării disputelor;

b) Situația în care nu există o prevedere în sensul celor menționate la litera (a). În această situație părțile pot ajunge la o înțelegere de a soluționă pe calea medierii disputa^[3].

Dacă părțile decid ca disputa să fie soluționată în concordanță cu regulile ICSID ale medierii, orice parte interesată poate formula o cerere în acest sens la Secretariatul General al Centrului însoțită de plata taxei aferente. Solicitarea poate fi semnată de o parte, sau mai multe parți, împreună. Solicitarea trebuie (i) să fie formulată în limba engleză, franceză sau spaniolă ori în orice altă limbă, dar numai cu aprobarea prealabilă a secretariatului general, (ii) să identifice fiecare parte cu datele de contact și să fie datată și semnată, (iii) să fie completată în format electronic, numai dacă secretariatul general nu autorizează completarea cererii într-un alt format, (iv) dacă partea solicitantă este o persoana juridică sau un stat se vă menționă dacă procesul de mediere implică state sau organizații regionale economice, se va descrie investiția la care se referă disputa și se va expune pe scurt conflictul supus medierii; de asemenea, se vă face referire la acorduri semnate de părți cu privire la desemnarea mediatorului și calificările mediatorului și procedura ce va fi de urmat în cursul medierii; (v) se va atașă solicitării și acordul părților de a supune disputa spre soluționare medierii sub regulile ICSID. În situația în care părțile nu au un acord preliminar de soluționare a disputei pe calea medierii, partea interesată poate formula o cerere la Secretariatul General al Centrului pentru medierea disputei, cerere ce va fi completată în acord cu regula 5 (3) (a)-(h) și 5(4)^[4] și va include o ofertă pentru cealaltă parte de a media conflictul în acord cu regulile ICSID. Cealaltă parte va trebui să comunice secretariatului general, în termen de 60 de zile de la primirea comunicării, daca înțelege să accepte oferta de mediere. Acceptarea ofertei de mediere este urmată de numirea de către părți a mediatorului.

Regulile medierii reglementează cadrul procedural general de derulare a acestei proceduri de facilitare a soluționării disputei. Medierea facilitează negocierea între părți într-un cadru informal unde mediatorul nu emite hotărâri cu privire la soluționarea conflictului și nu există „faza deliberărilor”. Părțile se pot retrage din procedură în orice moment, iar consimțământul privitor la participarea la procedura medierii trebuie să se mențină pe tot parcursul procesului de mediere. Toate informațiile în legătură cu derularea procesului de mediere, toate documentele generate sau obținute în cursul medierii sunt confidențiale dacă părțile nu au hotărât altfel sau dacă legea dispune altfel. Partea care a participat în procedura medierii nu poate să utilizeze în alte proceduri actele, informațiile, ofertele și angajamentele obținute în cursul procedurii de mediere, numai dacă părțile nu decid altfel^[5].

Mediatorul ales de părți, pentru a conduce procedura, trebuie să fie imparțial și independent. De asemenea, părțile pot stabili că mediatorul ales să îndeplinească anumite cerințe profesionale și să aibă o anumită expertiză^[6]. Procedura poate fi administrată de un mediator sau în co-mediere. Dacă părțile nu reușesc să desemneze un mediator în termen de 60 de zile de la înregistrarea cererii de mediere, Centrul poate, la solicitarea oricărei părți, să desemneze un mediator, consultând părțile în prealabil cu privire la calificările profesionale și expertiza solicitată acestuia pentru a fi desemnat. În măsură în care, într-un termen de 120 de zile de la momentul înregistrării solicitării de mediere, părțile nu reușesc să desemneze un mediator, Secretariatul General al Centrului vă notifica părțile că medierea este încheiată.

Odată desemnat mediatorul, părțile vor comunica Secretariatului General informațiile de contact ale acestuia, solicitându-i-se o acceptare a misiunii de mediator și o declarative scrisă cu privire la îndeplinirea condițiilor de independent, imparțialitate, disponibilitate și păstrare a confidențialității^[7].

Conform Regulilor ICSID, mediatorul are obligația de a asista părțile în a ajunge la o înțelegere în vederea soluționării disputei. Mediatorul nu este arbitrul sau judecătorul cauzei, mediatorul nu are nicio autoritate să impună vreo soluție parților. Mediatorul are obligația profesională să conducă procesul de mediere cu bună-credință, să trateze părțile în mod egal și să le ofere șanse egale în a participa la procedură. Regulile permit mediatorului să aibă întâlniri private cu fiecare dintre părți, iar informațiile obținute de acesta în timpul sesiunilor private sunt confidențiale, cu excepția cazului în care partea hotărăște altfel^[8]. Fiecare parte vă comunica Secretariatului General un punct de vedere în scris cu privire la obiectul disputei și procedura de urmat în cursul medierii. Aceste documente vor fi transmise celeilalte părți și mediatorului^[9].

În privință derulării procedurii de mediere, mediatorul vă redacta la prima ședință un Protocol de desfășurare al procesului de mediere, după consultarea cu părțile pe aspecte de ordin procedural ce includ: limba derulării procedurii, metoda de comunicare, locul desfășurării întâlnirilor, participarea altor persoane la procedură, exprimarea acordului părțile privitor la păstrarea confidențialității chestiunilor analizate în procedură și a documentelor prezentate, exprimarea acordului de către părți în sensul în care nu vor iniția o alta procedură de soluționare a litigiului pe perioada derulării medierii^[10].

Întreagă procedură de mediere vă fi administrată în acord cu cele stabilite prin Protocol. Cu acordul pârâților, mediatorul poate solicita opinia unui expert pe problema negociată, iar dacă este solicitat de către părți poate să facă recomandări privitor la soluționarea aspectelor divergente supuse medierii^[11].

Procedura medierii sub Regulile ICSID se poate finaliza fie prin ajungerea de către părți la un acord, fie prin renunțarea unei părți la procedura de mediere sau prin eșuarea medierii. Totodată, regulile mai prevăd și alte două situații în care medierea se consideră terminată, și anume: (1) dacă mediatorul emite o decizie prin care își exprimă poziția în sensul că nu există nicio probabilitate ca disputa să se soluționeze prin mediere și (2) dacă părțile nu au reușit să desemneze mediatorul într-un termen de 120 de zile de la momentul înregistrării cererii de mediere^[12].

În ceea ce privește recunoașterea și punerea în executare a acordurilor obținute în urma derulării procedurii de mediere sub Regulile ICSID, acestea din urmă nu instituie niciun mecanism de punere în executare a acordurilor astfel obținute. Adoptarea Regulilor ICSID ale Medierii vine și în considerarea faptului că a fost adoptata în anul 2018 Convenția de la Singapore, convenție ce creează cadrul necesar recunoașterii și punerii în executare a acordurilor rezultate în urma procedurilor de mediere a disputelor comerciale internaționale. Fără existența unui cadru juridic care să asigure respectarea și executarea acordurilor de mediere în dispute comerciale internaționale și în dispute relative la investiții nu putem vorbi de eficiența Regulilor ICSID ale medierii.

DOWNLOAD FULL ARTICLE