Societățile simple versus formele vecine acestora: asociațiile și fundațiile
Camelia Spasici - noiembrie 7, 20212. Domeniul de aplicare al societății simple
Societatea simplă se regăsește în societățile supuse unor forme de constituire mai simple[14].
Comparativ cu societatea comercială, domeniul de aplicare a societății simple este incontestabil, mai restrâns, însă utilitatea sa practică rămâne de necontestat.
În practică, societatea simplă se manifestă mai ales, sub forma unor societăților profesionale constituite pentru exercitării în comun a unor profesii liberale reglementate.
În contextul de mai sus, calitatea asociaților este esențială pentru constituirea unei asemenea societăți.
Asociatul poate fi o persoană fizică, deținătoare a unei diplome care să-i ateste profesia și care o exercită în mod efectiv (și legal).
Aportul în prestații sau în cunoștințe specifice este, de asemenea, esențial pentru desfășurarea activității societății profesionale.
Prezentăm succint, câteva societăți profesionale reglementate prin legi speciale.
a) Societatea profesională de avocați se poate constitui în baza Legii nr. 51/1995 pentru organizarea și exercitarea profesiei de avocat și a statutului profesiei de avocat.
De regulă, societatea profesională de avocați nu are personalitate juridică (de regulă).
Societatea profesională de avocați are la bază asocierea a doi sau a mai multor avocați definitivi.
Serviciile profesionale sunt prestate de către oricare dintre avocații, desemnat de către avocatul coordonator.
Asociații-avocați contribuie prin aporturi în bunuri sau în numerar la formarea unui patrimoniu de afectațiune în vederea desfășurării activității profesionale.
Contractul de societate trebuie însoțit de statut.
Contractul de societate și statutul se încheie în formă scrisă și sunt supuse verificării și aprobării consiliului baroului și înregistrate[15] la baroul în care își are sediul profesional societatea.
Atunci când serviciile profesionale constau în asistență și reprezentare juridică la instanțe, parchete, organe de cercetare penală sau alte autorități, în contractul de asistență juridică trebuie menționat numele avocatului desemnat ori acceptat de către client, precum și dreptul sau interdicția de substituire a acestuia.
În schimb, dacă societatea a dobândit personalitate juridică, raportul juridic se naște între societate și client. În acest caz, societatea civilă profesională de avocați poate sta în instanță în calitate de reclamant sau de pârât pentru litigiile izvorâte din desfășurarea activității profesionale.
Societatea civilă profesională și avocații care profesează în cadrul ei nu pot acorda asistență juridică persoanelor cu interese contrare [art. 5 alin. (5) din lege].
Contractul de societate simplă stă și la baza înființării cabinetelor asociate de avocați, constituite din asocierea a două sau mai multe cabinete individuale în scopul exercitării în comun a profesiei de avocat.
b) Societatea profesională de notari publici, fără personalitate juridică, a fost reglementată în baza dispozițiilor art. 4 alin. (1) lit. b) din Legea nr. 36/1995 a notarilor publici și a activității notariale.
Societatea profesională se constituie din doi sau mai mulți notari publici asociați.
În cadrul societății profesionale, notarii publici asociați pot angaja personal cu studii superioare și personal auxiliar.
Notarii publici asociați într-o societate profesională își exercită funcția personal și răspund individual pentru activitatea lor [art. 4 alin. (4) din lege].
Soluția de mai sus se justifică prin aceea că „actele săvârșite de notari sunt de autoritate publică”[16].
c) Societatea profesională de executori judecătorești, fără personalitate juridică, se poate înființa în condițiile Legii nr. 188/2000 privind executorii judecătorești.
Potrivit art. 12 alin. (1) din lege, activitatea executorilor judecătorești se desfășoară în cadrul unui birou în care pot funcționa unul sau mai mulți executori judecătorești asociați, cu personalul auxiliar corespunzător.
Prin asocierea în cadrul unei societăți profesionale, executorul judecătoresc nu își pierde dreptul la biroul individual.
Executorul judecătoresc sau executorii judecătorești asociați, titulari ai unui birou, pot angaja executori judecătorești stagiari, alt personal de specialitate, precum și personal auxiliar corespunzător, necesar pentru desfășurarea activității biroului.
d) Societatea profesională de medici, fără personalitate juridică, a fost organizată în baza O.G. nr. 124/1998 privind organizarea și funcționarea cabinetelor medicale și Ordinului nr. 153/2003 pentru aprobarea Normelor metodologice privind înființarea, organizarea și funcționarea cabinetelor medicale.
Potrivit art. 1 alin. (3) din Ordonanță, profesia de medic, ca profesie liberală, poate fi exercitată în cadrul cabinetului medical în una dintre următoarele forme: cabinet medical individual; cabinete medicale grupate; cabinete medicale asociate sau societate civilă medicală.
Societatea civilă medicală este constituită din doi sau mai mulți medici asociați și poate avea ca salariați ori colaboratori medici sau orice altă categorie de personal [art. 2 alin. (4) din ordonanță].
Cabinetele medicale grupate, precum și cabinetele medicale asociate pot avea patrimoniu comun.
Contract de societate simplă medicală se încheie în formă scrisă.
Nerespectarea condiției de formă (cerută ad validitatem) se sancționează cu nulitatea absolută a contractului.
Contractul de societate ( ca instrumentum) trebuie să cuprindă următoarele elemente minime obligatorii: părțile contractului de societate, scopul și obiectul acestuia; sediul profesional al societății; patrimoniul social al societății, cu indicarea aportului fiecărui medic societar, constând în bunuri mobile și imobile ori în munca medicilor societari; organul de conducere al societății și precizarea funcțiilor membrilor acestuia; durata contractului de societate și modalitățile de încetare a acestuia [art. 12 alin. (2) din ordin].
Contractul de societate trebuie însoțit de un statut.
Contractul de societate se înființează pe baza certificatului de înregistrare în Registrul unic al cabinetelor medicale (art. 19 din ordin).
e) Societățile simple pentru exploatarea terenurilor agricole se pot constitui în baza prevederilor art. 1 din Legea nr. 36/1991 privind societățile agricole și alte forme de asociere în agricultură.
Potrivit art. 1 din lege, proprietarii de terenuri agricole care beneficiază de prevederile Legii fondului funciar, precum și alți proprietari de terenuri agricole pot să-și exploateze pământul și în forme de asociere.
Formele de asociere simplă sunt asocierile dintre două sau mai multe familii în baza unui contract de societate, având ca scop exploatarea terenurilor agricole, creșterea animalelor, aprovizionarea, depozitarea, condiționarea, prelucrarea și vânzarea produselor, prestarea unor servicii, precum și alte activități (art. 2 din lege).
f) Societatea profesională de arhitecți, fără personalitate juridică, poate fi constituită în baza Legii nr. 184/2001 privind organizarea și exercitarea profesiei de arhitect.
Potrivit art. 18 alin. (1) din lege, dreptul de semnătură al arhitectului se poate exercita în cadrul birourilor individuale, birourilor asociate, societăților de proiectare sau altor forme de asociere constituite conform legii[17].
Contractul societății de arhitecți trebuie declarat la Ordinul Arhitecților din România, iar societatea profesională de arhitecți constituită în baza lui trebuie înregistrată obligatoriu în Tabloul Național al Arhitecților.
g) Societatea profesională de psihologi poate fi înființată în baza dispozițiilor Legii nr. 213/2004 privind exercitarea profesiei de psiholog cu drept de liberă practică, înființarea, organizarea și funcționarea Colegiului Psihologilor din România.
Pentru exercitarea profesiei, psihologii cu drept de liberă practică pot înființa, la alegere, potrivit legii, cabinete individuale, cabinete asociate, societăți civile profesionale sau își pot desfășura activitatea în temeiul unor contracte de muncă, potrivit legii [art. 13 alin. (1) din lege].
Societatea profesională de psihologi se constituie prin contract de societate simplă încheiat între doi sau mai mulți psihologi cu drept de liberă practică, se declară la Colegiul Psihologilor din România și se înregistrează în mod obligatoriu în Registrul unic al psihologilor cu drept de liberă practică din România [art. 15 alin. (1) din lege].
Raporturile contractuale se nasc între beneficiar și societatea civilă profesională, indiferent care dintre psihologii cu drept de liberă practică asociați îndeplinește serviciul profesional.
C. Asociațiile și fundațiile: forme organizatorice fără scop patrimonial
Persoanele fizice și persoanele juridice care urmăresc desfășurarea unor activități de interes nepatrimonial pot constitui asociații ori fundații [art. 1 alin. (2) din O.G. nr. 26/2000 cu privire la asociații și fundații].
Potrivit art. 2 din ordonanță, scopul reglementării este crearea cadrului pentru: exercitarea dreptului la liberă asociere; promovarea valorilor civice, ale democrației și statului de drept; urmărirea realizării unui interes general, local sau de grup; facilitarea accesului asociațiilor și fundațiilor la resurse private și publice; parteneriatul dintre autoritățile publice și persoanele juridice de drept privat fără scop patrimonial și respectarea ordinii publice.
1. Asociația este constituită de trei sau mai multe persoane care, pe baza unei înțelegeri, pun în comun și fără drept de restituire contribuția materială, cunoștințele sau aportul lor în muncă pentru realizarea unor activități în interes general, al unor colectivități sau, după caz, în interesul lor personal nepatrimonial (art. 4 alin.1 din ordonanță)[18].
Pentru dobândirea personalității juridice, membrii asociați trebuie să încheie statutul asociației.
Ad validitatem, statutul trebuie să cuprindă, printre altele: datele de identificare ale membrilor asociați, exprimarea voinței de asociere și precizarea scopului și a obiectivelor asociației; denumirea asociației; sediul asociației; durata de funcționare, semnăturile asociaților.
Nerespectarea condițiilor esențiale de validitate atrag sancțiunea nulității absolute a actului [art. 6 alin. (2) din ordonanță][19].
Atunci când asociația urmează să desfășoare activități pentru care sunt necesare autorizații administrative prealabile, acestea sunt obligatorii (sub sancțiunea dizolvării societății, pe cale judecătorească).
Asociația devine persoană juridică din momentul înscrierii ei în Registrul asociațiilor și fundațiilor.
Organele asociației sunt: adunarea generală (a asociaților); consiliul director; cenzorul sau comisia de cenzori (art. 20 din ordonanță).
Adunarea generală este organul de conducere, alcătuit din totalitatea asociaților.
Consiliul director asigură punerea în executare a hotărârilor adunării generale.
Consiliul director poate fi alcătuit și din persoane din afara asociației, în limita a cel mult o treime din componența sa [art. 24 alin. (1) din ordonanță].
Potrivit art. 27 alin. (1) din ordonanță, statutul poate prevedea numirea unui cenzor sau a unei comisii de cenzori. Atunci când numărul asociaților este mai mare de 15, numirea unui cenzor este obligatorie.
2. Fundația este subiectul de drept înființat de una sau mai multe persoane care, pe baza unui act juridic între vii ori pentru cauză de moarte, constituie un patrimoniu afectat, în mod permanent și irevocabil, realizării unui scop de interes general sau, după caz, al unor colectivități [art. 15 alin. (1) din ordonanță][20].
Activul patrimonial inițial al fundației trebuie să includă bunuri în natură sau în numerar, a căror valoare totală trebuie să fie de cel puțin de 10 ori salariul de bază minim brut pe țară garantat în plată, la data constituirii fundației.
Asemenea asociației, statutul fundație trebuie să cuprindă, în principal: datele de identificare ale fondatorului sau fondatorilor, scopul și obiectivele fundației; denumirea fundației; sediul acesteia; durata de funcționare, semnăturile fondatorilor [art. 16 alin. (2) din ordonanță].
Fundația dobândește personalitate juridică prin înscrierea sa în Registrul asociațiilor și fundațiilor aflat la grefa judecătoriei în a cărei circumscripție își are sediul.
Organele fundației sunt: consiliul director și cenzorul sau comisia de cenzori (art. 28 din ordonanță).
Consiliul director al fundației este organul de conducere și de administrare, care asigură realizarea scopului și obiectivelor fundației și se compune din cel puțin 3 membri desemnați de fondator sau, după caz, de fondatori (la momentul constituirii fundației).
Regulile generale privind organizarea și funcționarea consiliului director se stabilesc prin statut.
Delimitând asociațiile de fundații, observăm următoarele asemănări și deosebiri:
– principala asemănare dintre asociații și fundații constă în caracterul lor nepatrimonial (ne economic).
– principala deosebire dintre asociații și fundații constă în aceea că membrii asociați se implică activ în funcționarea asociației, pe când membrii fondatori nu participă (în niciun fel) la activitatea fundației (având numai rol constitutiv).
În concluzie, deși cele două forme asociative puse în discuție nu sunt producătoare de beneficii maxime, raportate la interesele și obiectivele asociaților, ele rămân la fel de utile ca și societățile comerciale.
Bibliografie
– I.I. Bălan, Natura juridică a societății comerciale, în Dreptul nr. 11/2000;
– I.E. Cadariu-Lungu, Contractul de societate, Ed. Hamangiu, București, 2014;
– O. Căpățînă, Societățile comerciale, Ed. Lumina Lex, București, 1996;
– St.D. Cărpenaru, Tratat de drept comercial român, Ed. Universul Juridic, București, 2019;
– I. Dogaru, E.G. Olteanu, L.B. Săuleanu, Bazele dreptului civil. Volumul IV. Contracte speciale, Ed. C.H. Beck, București, 2009;
– D.C. Florescu, Contracte civile în Noul cod civil, Ed. Hamangiu, 2012;
– C. Gheorghe, Societăți comerciale. Voința asociaților și voința socială, Ed. All Beck, București, 2003;
– V. Nemeș, Drept comercial, Ed. Hamangiu, București, 2015;
– C. Spasici, Contracte speciale reglementate în Codul civil, Ed. Hamangiu, București, 2019;
– L. Stănciulescu, Dreptul contractelor civile. Doctrină și jurisprudență, Ed. Hamangiu, București, 2017;
– C. Stătescu, C. Bîrsan, Drept civil. Teoria generală a obligațiilor, Ed. Hamangiu, București, 2008.
[14] A se vedea D.C. Florescu, Contracte civile în Noul cod civil, Ed. Hamangiu, 2012, p. 317.
[15] Înregistrarea nu are rol de constituire a societății profesionale de avocați, ci doar efect de opozabilitate față de terții societății.
[16] A se vedea L. Stănciulescu, op. cit., p. 259.
[17] Potrivit art. 18 alin. (4) din lege, persoanele juridice care nu au în cadrul personalului un arhitect cu drept de semnătură și care desfășoară activități de proiectare au obligația ca, pentru întocmirea documentațiilor de urbanism și a proiectelor de arhitectură supuse aprobării sau autorizării, să folosească pe baze contractuale serviciile unui arhitect cu drept de semnătură.
[18] Potrivit reglementării anterioare, art. 31 din Legea nr. 21/1924 pentru persoanele juridice, „Asociația este convenția prin care mai multe persoane pun în comun, în mod permanent, contribuția lor materială, cunoștințele și activitatea lor, pentru realizarea unui scop care nu urmărește foloase personale sau patrimoniale”.
[19] Asociația dobândește personalitate juridică prin înscrierea în Registrul asociațiilor și fundațiilor aflat la grefa judecătoriei în a cărei circumscripție își are sediul [art. 5 alin. (1) din ordonanță].
[20] Potrivit art. 66 din Legea nr. 21/1924 (azi abrogată), „Fundația este actul prin care o persoană fizică sau juridică constituie un patrimoniu distinct și autonom de patrimoniul său propriu, și-l destină, în genere, în mod permanent realizării unui scop ideal, de interes obștesc”.
Arhive
- martie 2024
- februarie 2024
- ianuarie 2024
- decembrie 2023
- noiembrie 2023
- octombrie 2023
- septembrie 2023
- august 2023
- iulie 2023
- iunie 2023
- mai 2023
- aprilie 2023
- martie 2023
- februarie 2023
- ianuarie 2023
- decembrie 2022
- noiembrie 2022
- octombrie 2022
- septembrie 2022
- august 2022
- iulie 2022
- iunie 2022
- mai 2022
- aprilie 2022
- martie 2022
- februarie 2022
- ianuarie 2022
- decembrie 2021
- noiembrie 2021
- octombrie 2021
- septembrie 2021
- august 2021
- iulie 2021
- iunie 2021
- mai 2021
- aprilie 2021
- martie 2021
- februarie 2021
- ianuarie 2021
- decembrie 2020
- noiembrie 2020
- octombrie 2020
- septembrie 2020
- august 2020
- iulie 2020
- iunie 2020
- mai 2020
- aprilie 2020
- martie 2020
- februarie 2020
- ianuarie 2020
- decembrie 2019
- noiembrie 2019
- octombrie 2019
- septembrie 2019
- august 2019
- iulie 2019
- iunie 2019
- mai 2019
- aprilie 2019
- martie 2019
- februarie 2019
- ianuarie 2019
- decembrie 2018
- noiembrie 2018
- octombrie 2018
- septembrie 2018
- august 2018
- iulie 2018
- iunie 2018
- mai 2018
- aprilie 2018
- martie 2018
- februarie 2018
- ianuarie 2018
- decembrie 2017
- noiembrie 2017
- octombrie 2017
- septembrie 2017
- august 2017
- iulie 2017
- iunie 2017
- mai 2017
- aprilie 2017
- martie 2017
- februarie 2017
- ianuarie 2017
- decembrie 2016
- noiembrie 2016
- octombrie 2016
- septembrie 2016
- august 2016
- iulie 2016
- iunie 2016
- mai 2016
- aprilie 2016
- martie 2016
- februarie 2016
- ianuarie 2016
- decembrie 2015
- noiembrie 2015
- octombrie 2015
- septembrie 2015
- august 2015
- iulie 2015
- iunie 2015
- mai 2015
- aprilie 2015
- martie 2015
- februarie 2015
- ianuarie 2015
Calendar
L | Ma | Mi | J | V | S | D |
---|---|---|---|---|---|---|
1 | 2 | 3 | 4 | 5 | 6 | 7 |
8 | 9 | 10 | 11 | 12 | 13 | 14 |
15 | 16 | 17 | 18 | 19 | 20 | 21 |
22 | 23 | 24 | 25 | 26 | 27 | 28 |
29 | 30 |
Lasă un răspuns
Trebuie să fii autentificat pentru a publica un comentariu.