Convenţia de alegere a legii aplicabile – construcţie specifică raporturilor de drept privat cu element de extraneitate
Călina Jugastru - noiembrie 6, 2016IV. Convenţia de alegere a legii aplicabile obligaţiilor de întreţinere
Dreptul internaţional privat român trimite la textele dreptului european în materia obligaţiilor de întreţinere: Regulamentul nr. 4/2009 privind competenţa, legea aplicabilă, recunoaşterea şi executarea hotărârilor şi cooperarea în materie de obligaţii de întreţinere[14] şi Protocolul de la Haga din 23 noiembrie 2007 privind legea aplicabilă obligaţiilor de întreţinere[15].
Legea aplicabilă obligaţiilor de întreţinere are determinare obiectivă ori subiectivă. Normele conflictuale care concretizează manifestările voinţei părţilor se găsesc în Protocolul din 2007[16].
Precizări privind acordul de alegere a legii aplicabile, încheiat între creditor şi debitor (art. 8 din Protocol):
a. Convenţia poate fi încheiată doar pentru a desemna legea aplicabilă obligaţiilor de întreţinere care decurg din relaţii de familie, rudenie, căsătorie sau alianţă (inclusiv obligaţii de întreţinere faţă de un copil, indiferent de starea civilă a părinţilor).
b. Acordurile de voinţă ale creditorului şi ale debitorului pot desemna drept aplicabilă: legea oricărui stat a cărui cetăţenie o are una dintre părţi la data desemnării; legea statului reşedinţei obişnuite a uneia dintre părţi la data desemnării; legea desemnată de părţi ca fiind aplicabilă sau legea care se aplică în fapt regimului proprietăţii bunurilor lor; legea desemnată de părţi ca fiind aplicabilă sau legea care se aplică în fapt divorţului sau separării lor legale.
Conflictul mobil are ca soluţie legea de la data desemnării legii, chiar dacă anterior pactului de alegere, partea avea altă cetăţenie (este vorba despre partea a cărei cetăţenie este luată ca reper) sau chiar dacă, anterior alegerii, partea avea altă reşedinţă obişnuită (este în discuţie partea a cărei reşedinţă obişnuită a fost luată în considerare).
c. Prin intermediul convenţiei, poate fi desemnată ca aplicabilă legea unuia dintre statele membre sau legea unui stat terţ. Legea aleasă are vocaţie universală de aplicare.
d. Convenţia se încheie în scris sau este înregistrată pe orice suport, astfel încât informaţiile pe care le conţine să fie accesibile şi să poată fi utilizate pentru trimiteri ulterioare. Acordul de alegere a legii trebuie semnat de ambele părţi.
e. Convenţia nu poate fi încheiată atunci când are ca obiect obligaţiile de întreţinere cu privire la o persoană care nu a împlinit 18 ani sau cu privire la un adult care, din cauza unei deficienţe sau insuficienţei capacităţilor personale, nu îşi poate apăra interesele. În aceste cazuri, se va aplica legea determinată conform celorlalte dispoziţii ale Protocolului (fiind exclus art. 8).
f. Fără a aduce atingere legii desemnate prin acordul părţilor, posibilitatea creditorului de a renunţa sau nu la dreptul de întreţinere, este reglementată de legea statului reşedinţei obişnuite a acestuia la data alegerii legii aplicabile. Conflictul mobil este soluţionat prin aplicarea legii vechi, adică legea statului pe al cărui teritoriu se găseşte reşedinţa obişnuită a creditorului la data convenţiei de alegere a legii. Legea nouă este, în acest context, legea statului reşedinţei obişnuite a creditorului, reşedinţă stabilită ulterior desemnării legii aplicabile.
g. Legea aleasă de părţi nu se aplică atunci când ar avea, în mod evident, consecinţe incorecte sau inechitabile pentru oricare dintre părţi. Prin excepţie, această lege nu va fi înlăturată dacă, la momentul desemnării, părţile şi-au exprimat consimţământul informat şi au fost în deplină cunoştinţă de cauză cu privire la consecinţele aplicării legii respective.
h. Alegerea părţilor nu poate viza normele de conflict. În caz contrar, aplicarea normelor de drept internaţional privat are aptitudinea de a genera retrimiterea, ceea ce ar putea să atragă aplicarea unei alte legi decât cea desemnată de părţi. Mecanismul retrimiterii este conceput pentru a crea o serie de trimiteri-retrimiteri de la un sistem de drept la altul, până la momentul când una dintre legile în prezenţă acceptă să guverneze raportul juridic. Statele preferă, de obicei, chiar în dreptul naţional, retrimiterea de gradul I şi exclud din reglementare retrimiterea de gradul II, care complică şirul trimiterilor, uneori mult dincolo de previziunile părţile. Ori, în relaţiile internaţionale dintre particulari, este preferabilă previziunea şi securitatea juridică ce conferă stabilitate circuitului privat[17].
i. În cazul în care legea aleasă prin convenţie contravine vădit ordinii publice a forului, aplicarea sa poate fi refuzată, de către jurisdicţiile forului (art. 13). Codul român de procedură civilă lasă la latitudinea magistratului refuzul recunoaşterii (art. 1097 alin. 1). Împrejurarea că instanţa care a pronunţat hotărârea a aplicat o altă lege decât cea care ar fi fost determinată de dreptul internaţional privat român (afară numai dacă procesul priveşte starea civilă şi capacitatea unui cetăţean român), iar soluţia adoptată diferă de cea la care s-ar fi ajuns potrivit legii române, nu poate fi reţinută pentru a refuza recunoaşterea hotărârii străine.
j. Chiar şi atunci când legea aplicabilă dispune altfel, stabilirea cuantumului întreţinerii se va realiza în funcţie de o dublă cerinţă: nevoile, respectiv, resursele părţilor şi eventualele compensaţii oferite creditorului în locul plăţilor periodice de întreţinere (art. 14).
k. În cazul statelor cu sisteme plurilegislative, Protocolul conţine explicaţii referitoare la modul în care trebuie înţelese trimiterile la lege, autorităţi competente, organisme publice, reşedinţa obişnuită şi cetăţenie (art. 16). În ce priveşte lex causae, aceasta este legea în vigoare în unitatea teritorială în discuţie. Conflictele de legi interpersonale sunt soluţionate prin aplicarea dreptului internaţional privat al statului respectiv (art. 17). Dacă statul are mai multe sisteme juridice sau mai multe regimuri juridice aplicabile obligaţiilor de întreţinere, el nu este ţinut să aplice Protocolul, pentru conflictele care apar între acele sisteme sau regimuri (întrucât sunt conflicte interne, între legile aceluiaşi stat, conform art. 15).
V. Convenţia de alegere a legii aplicabile divorţului internaţional
1. Dispoziţiile dreptului internaţional privat român
De comun acord, soţii pot să aleagă legea aplicabilă divorţului, dintre variantele menţionate la art. 2597 C. civ. Determinarea obiectivă intervine atunci când părţile nu au uzat de facultatea oferită de legiuitor (sau atunci când convenţia de alegere a legii divorţului nu este valabilă). Întâia dată în dreptul internaţional privat român, Codul civil oferă posibilitatea de a examina conţinutul legilor eligibile şi de a opta pentru aceea pe care părţile o consideră adecvată pentru a guverna desfacerea căsătoriei[18]. Este o reglementare modernă, „corectă” pentru părţi, care nu se vor supune unui „dat”, ci au posibilitatea de a căuta şi de a alege soluţiile optime pentru a gestiona finalul raporturilor juridice generate de căsătorie.
Calea de desemnare a legii divorţului sau separaţiei de corp este convenţia de alegere a legii aplicabile. Până la data sesizării autorităţii competente să pronunţe divorţul – cel mai târziu – soţii optează, printr-o convenţie încheiată în scris, semnată şi datată de aceştia. Forma expres menţionată de art. 2599 C. civ. este prevăzută ad solemnitatem. Prin excepţie, instanţa de judecată poate lua act de acordul părţilor cu privire la legea aplicabilă, până la primul termen la care acestea au fost legal citate (dispoziţia legală nu are aplicabilitate atunci când o altă autoritate decât instanţa judecătorească este competentă pentru divorţ). Aceleaşi condiţii privind forma şi momentul încheierii acordului se impun respectate în cazul modificării legii aplicabile.
Pactul de alegere a dreptului aplicabil divorţului va include una dintre următoarele soluţii:
a. legea statului pe teritoriul căruia soţii au reşedinţa obişnuită comună la data convenţiei. Legea veche (de la data încheierii acordului) va guverna raportul juridic şi constituie soluţia conflictului mobil de legi;
b. legea statului ultimei reşedinţe obişnuite comune, dacă cel puţin unul dintre soţi mai locuieşte acolo la data convenţiei. Ultima reşedinţă obişnuită comună indică legea ultimului stat de reşedinţă obişnuită comună, adică legea nouă în contextul conflictului mobil. Condiţia suplimentară priveşte locuirea, de facto, în locuinţa respectivă;
c. legea statului de cetăţenie a oricăruia dintre soţi. În cazul desfacerii căsătoriei, punctul de legătură este menţionat după reşedinţa obişnuită, dar este alternativ, la determinarea subiectivă a legii aplicabile;
d. legea română. În calitate de lex fori, se aplică legea română, în măsura în care dispoziţiile sale convin părţilor.
La schimbarea legii aplicabile, un nou acord va putea consemna alegerea exclusiv din setul opţiunilor anterior arătate. Separaţia de corp se bucură de aceleaşi prevederi ca şi divorţul, în ceea ce priveşte legea aplicabilă – conform art. 2602 C. civ.
[14] Regulamentul se aplică tuturor obligaţiilor alimentare care au ca sursă relaţiile de familie, rudenie, căsătorie sau alianță (art. 1 alin. 1).
[15] Protocolul din 2007 a fost aprobat prin Decizia 2009/941/CE din 30 noiembrie 2007 privind încheierea de către Comunitatea Europeană a Protocolului de la Haga privind legea aplicabilă obligaţiilor de întreţinere, publicată în JO L 331/17 din 16 decembrie 2009.
[16] A se vedea, N. Diaconu, Legea aplicabilă obligaţiei de întreţinere cu element străin, în Analele Universităţii „Constantin Brîncuşi” din Târgu Jiu, Seria Ştiinţe Juridice, nr. 1/2012, p. 7-20.
[17] Convenţiile internaţionale, în general şi regulamentele europene, în special, precizează în mod expres că prin „lege aplicabilă” relaţiei cu element străin se înţelege sistemul de drept în vigoare într-un anumit stat, cu excluderea normelor de conflict. Retrimiterea este astfel exclusă, aplicându-se legea materială (substanţială) din sistemul de drept desemnat ca lex causae.
[18] Cu privire la legea aplicabilă divorţului, în dreptul internaţional privat anterior noului Cod civil, a se vedea O. Ungureanu, C. Jugastru, A. Circa, Manual de drept internaţional privat, Ed. Hamangiu, Bucureşti, 2008, p. 222-223.
Arhive
- februarie 2024
- ianuarie 2024
- decembrie 2023
- noiembrie 2023
- octombrie 2023
- septembrie 2023
- august 2023
- iulie 2023
- iunie 2023
- mai 2023
- aprilie 2023
- martie 2023
- februarie 2023
- ianuarie 2023
- decembrie 2022
- noiembrie 2022
- octombrie 2022
- septembrie 2022
- august 2022
- iulie 2022
- iunie 2022
- mai 2022
- aprilie 2022
- martie 2022
- februarie 2022
- ianuarie 2022
- decembrie 2021
- noiembrie 2021
- octombrie 2021
- septembrie 2021
- august 2021
- iulie 2021
- iunie 2021
- mai 2021
- aprilie 2021
- martie 2021
- februarie 2021
- ianuarie 2021
- decembrie 2020
- noiembrie 2020
- octombrie 2020
- septembrie 2020
- august 2020
- iulie 2020
- iunie 2020
- mai 2020
- aprilie 2020
- martie 2020
- februarie 2020
- ianuarie 2020
- decembrie 2019
- noiembrie 2019
- octombrie 2019
- septembrie 2019
- august 2019
- iulie 2019
- iunie 2019
- mai 2019
- aprilie 2019
- martie 2019
- februarie 2019
- ianuarie 2019
- decembrie 2018
- noiembrie 2018
- octombrie 2018
- septembrie 2018
- august 2018
- iulie 2018
- iunie 2018
- mai 2018
- aprilie 2018
- martie 2018
- februarie 2018
- ianuarie 2018
- decembrie 2017
- noiembrie 2017
- octombrie 2017
- septembrie 2017
- august 2017
- iulie 2017
- iunie 2017
- mai 2017
- aprilie 2017
- martie 2017
- februarie 2017
- ianuarie 2017
- decembrie 2016
- noiembrie 2016
- octombrie 2016
- septembrie 2016
- august 2016
- iulie 2016
- iunie 2016
- mai 2016
- aprilie 2016
- martie 2016
- februarie 2016
- ianuarie 2016
- decembrie 2015
- noiembrie 2015
- octombrie 2015
- septembrie 2015
- august 2015
- iulie 2015
- iunie 2015
- mai 2015
- aprilie 2015
- martie 2015
- februarie 2015
- ianuarie 2015
Calendar
L | Ma | Mi | J | V | S | D |
---|---|---|---|---|---|---|
1 | 2 | 3 | ||||
4 | 5 | 6 | 7 | 8 | 9 | 10 |
11 | 12 | 13 | 14 | 15 | 16 | 17 |
18 | 19 | 20 | 21 | 22 | 23 | 24 |
25 | 26 | 27 | 28 | 29 | 30 | 31 |
Lasă un răspuns
Trebuie să fii autentificat pentru a publica un comentariu.