Majorarea capitalului social al societăților destinate activității comerciale cu participare străină
Oana Tănăsică - iunie 1, 2017Majorarea valorii nominale a acțiunilor implică o obligație de aportare ce revine fiecărui asociat cu excepția cazului în care aceasta este realizată prin încorporarea rezervelor, profitului sau primelor de emisiune în capitalul social. Față de asumarea unor noi obligații, cu excepția cazurilor enumerate, pe lângă cele consimțite prin actul constitutiv, legiuitorul impune principiul unanimității pentru adoptarea unei asemenea modificări de act constitutiv. Incidența unui asemenea principiu face ca acest mod de majorare al capitalului social să fie străin marilor societăți de capitaluri. Doar societățile de persoane, la care actul constitutiv își păstrează din caracterul intuitu personae al contractului de societate și au în general un număr mic de asociați, este de așteptat să apeleze la această modalitate de majorare a capitalului social, însă în cazul lor cerința unanimității este deja regula de adoptare[28].
b) Emisiunea de noi acțiuni, distribuirea de noi părți sociale aferente majorării de capital social se poate realiza cu titlu gratuit, atunci când majorarea este o operațiune contabilă de transfer între conturile de pasiv ce relevă capitalurile proprii. În mod curent se vorbește de o emisiune de titluri cu titlu gratuit însă aceasta are la bază unul din drepturile patrimoniale esențiale ale acționarului, dreptul asupra activului social. Noile acțiuni sunt eliberate în schimbul unor rezerve sau valori la care asociatul era îndreptățit prin posesia titlurilor. În mod real drepturile asociatului rămân în principiu la aceeași exprimare valorică, deoarece creșterea numărului titlurilor este însoțită de o scădere a valorii reale, contabile a acestora. O astfel de majorare se poate realiza prin încorporarea rezervelor societății, cu excepția celor legale și a celor provenite din diferențele favorabile din reevaluarea patrimoniului, a primelor de emisiune sau a profitului rezultat conform situațiilor financiare anuale aprobate de adunarea generală.
Pe cale de consecință, metoda respectivă de majorare a capitalului are doar aparența unei liberări gratuite de acțiuni/părți sociale, dar în esență este o operațiune simplificată de aportare a asociaților a obiectului unor drepturi asupra societății însăți, care nu puteau sau nu s-a dorit a fi individualizate și repartizate. Acționarii aleg să renunțe la anumite drepturi, virtuale, în schimbul distribuirii de acțiuni/părți sociale noi imediate și concrete. Efectul psihologic este unul important pentru acționari și are un rol de fidelizare. Distribuirea de acțiuni gratuite se va face proporțional cu deținerile de titluri pentru a respecta principiul proporționalității și drepturile acționarilor asupra activului social. O asemenea distribuire are și un efect asupra creditului societății. Nedistribuirea rezervelor sau rezultatului exercițiului financiar păstrează aceste valori în patrimoniul social asigurând o garanție mai solidă pentru creditori[29].
Cu titlu de regulă, mărirea capitalului social se efectuează prin emisiunea de acțiuni noi în schimbul unor noi aporturi în numerar și/sau în natură, cu excluderea aporturilor în creanțe. Potrivit art. 92 alin. (3) din Legea nr. 31/1990 capitalul social nu va putea fi însă mărit și nu se vor putea emite acțiuni noi, cât timp nu vor fi fost complet plătite acțiunile din emisiunea precedentă. Noile acțiuni vor avea aceeași valoare nominală, ca și acțiunile existente ale societății. Aceste acțiuni vor putea fi dobândite la valoarea nominală sau la o valoare mai mare, care cuprinde și prima de emisiune, potrivit hotărârii adunării generale privind majorarea capitalului social[30].
Dreptul de preferință. Acțiunile emise de societate pentru mărirea capitalului social sunt oferite spre subscriere mai intai acționarilor existenți, proporțional cu numărul acțiunilor pe care le posedă. Potrivit legii, termenul de exercitare a dreptului de preferință este de cel puțin o lună de la data publicării în Monitorul Oficial a hotărârii adunării generale, respectiv a deciziei consiliului de administrație/directoratului privind mărirea capitalului social. După expirarea acestui termen acţiunile vor putea fi subscrise de orice persoană interesată. În cazul încălcării dreptului de preferință al acționarilor, sancțiunea aplicabila este nulitatea[31]. În prezent, dreptul de preferință se poate exercita, atât în cazul aportului în numerar, cât și în cazul aportului în natură.
Dreptul de preferință este un drept individual al acționarului, legat de deținerea acțiunilor. Acest drept are ca izvor legea și, deci, el nu poate fi suprimat prin actul constitutiv al societății[32]. Conform art. 213 din Legea nr. 31/1990, dreptul de preferință se valorifică prin subscrierea unor acțiuni noi ale societății. Dreptul de preferință poate fi tranzacționat pe piața de capital întrucât are o valoare economică. Potrivit art. 1161 din Legea nr. 31/1990, acționarii au un drept de preferință și atunci cand societatea emite obligațiuni convertibile în acțiuni. În acest caz, dreptul de preferință se exercită în aceleași condiții ca și în situația acțiunilor emise de societate pentru mărirea capitalului social.
De asemenea, legea instituie anumite restricții în exercitarea dreptului de preferință al acționarilor privind subscrierea noilor acțiuni ale societății, tocmai în scopul protejării intereselor societății, în special cele legate de atragerea unor investitori importanți[33]. Aceasta este o măsură de excepție care aduce atingere drepturilor recunoscute vechilor acționari. Totuși, anumite operațiuni, precum atragerea de noi investitori ca acționari sau chiar compensarea unei creanțe a unui terț cu acțiuni, nu pot fi realizate decât în condițiile suprimării dreptului de preferință al vechilor acționari. În mod ideal, interesul individual al acționarilor este sacrificat pentru interesul colectiv al societății, numai că legea societăților nu putea lăsa un subiect important să fie decis de principii, astfel încât a reglementat atent limitarea sau ridicarea dreptului de preferință[34].
Dreptul de preferință al acționarilor poate fi limitat sau ridicat numai prin hotărârea adunării generale extraordinare a acționarilor în conformitate cu dispozițiile art. 217 din Legea nr. 31/1990. Pentru adoptarea acestei hotărârii, consiliul de administraţie, respectiv directoratul, va pune la dispoziția adunării generale un raport scris, prin care se precizează motivele limitării sau ridicării dreptului de preferință și se va explica modul de determinare a valorii de emisiune a acțiunilor. Pentru protejarea acționarilor, condițiile de cvorum și majoritate cerute pentru luarea hotărârii sunt diferite de cele prevăzute de art. 115 din Legea nr. 31/1990, respectiv hotărârea va fi luată în prezența acționarilor reprezentând trei pătrimi din capitalul social subscris, cu majoritatea voturilor acționarilor prezenți conform art. 217 alin. (3) din Legea nr. 31/1990. Consiliul de administrație, respectiv directoratul va depune hotărârea adunării generale la oficiul registrului comerțului, spre menționare în registrul comerțului și publicare în Monitorul Oficial[35].
Reglementarea ridicării dreptului de preferință cunoaște condiții și mai severe în cazul societăților cotate, inclusiv în privința impunerii obligativității primei de acțiune în acest caz, pentru protecția acționarilor. Art. 217 din Legea societăților impune organului administrativ ca în raportul său către acționari să indice și modul de determinare a valorii de emisiune a acțiunilor. Acest calcul trebuie să indice practic calculul primei de emisiune. În lipsa unei prevederi exprese nu se poate totuși extrage obligativitatea unei prime de emisiune minime pentru această situație. Dacă drepturile acționarilor, și în special drepturile lor asupra rezervelor societare consistente, sunt vizibil încălcate de un preț de emisiune stabilit doar la valoarea nominală, aceștia au la îndemână acțiunea în anularea hotărârii adunării generale pentru apărarea drepturilor lor. Chiar dacă valoarea sau obligativitatea primei de emisiune nu sunt expres reglementate, societatea se bucură de o libertate cenzurabilă în privința acesteia dacă hotărârile de majorare de capital atentează la drepturile recunoscute acționarilor asupra rezervelor sociale[36].
În conformitate cu dispozițiile art. 220 din lege, acțiunile emise în schimbul aporturilor în numerar vor trebui plătite în proporție de cel puțin 30% din valoarea lor nominală la data subscrierii și integral, în termen de cel mult 3 ani de la data publicării hotărârii adunării generale. Același termen se aplică și acțiunilor emise în schimbul aporturilor în natură. Potrivit art. 220 alin. 3 când s-a prevăzut o primă de emisiune, aceasta trebuie integral plătită la data subscrierii, iar aporturile în natură subscrise la majorarea capitalului social vor fi evaluate conform regulilor aplicabile subscrierii acestora la constituirea societății.
În situația în care majorarea capitalului social se face prin subscripție publică, administratorii societății sau membrii directoratului vor întocmi prospectul de emisiune, care va cuprinde mentiunile cerute de art. 212 alin. 2 din Legea nr. 31/1990: data și numărul de înmatriculare; denumirea și sediul societății, capitalul social subscris și vărsat; ultima situație financiară aprobată; data de la care se vor plăti dividendele, hotărârea adunării generale privind noua emisiune de acțiuni etc. Potrivit dispozițiilor art. 18 din Lege, prospectul de emisiune va fi depus la registrul comerțului pentru îndeplinirea formalităților legale[37].
Majorarea capitalului social în cazul capitalului autorizat, operațiune reglementată de art. 2201 din Legea nr. 31/1990, introdus prin Legea nr. 441/2006[38]. Capitalul autorizat este valoarea nominală maximă, stabilită prin actul constitutiv sau hotărârea adunării generale, valoare până la care poate fi majorat capitalul social, în baza deciziei consiliului de administrație sau a directoratului. Această instituire a capitalului autorizat este menită să asigure controlul acționarilor asupra operațiunilor de mărire a capitalului social efectuate de organul de administrare al societății și operativitate crescută în realizarea majorării capitalului social[39].
Potrivit art. 2201 din Legea nr. 31/1990, prin actul constitutiv, consiliul de administraţie sau directoratul, poate fi autorizat pe o perioadă de maxim 5 ani de la data înmatriculării societăţii, să majoreze capitalul social subscris până la o valoare nominală determinată[40], prin emiterea de noi acţiuni în schimbul aporturilor. Această autorizare poate fi dată şi printr-o modificare a actului constitutiv de adunarea generală a acţionarilor, pentru o perioadă de maxim 5 ani de la data înregistrării modificării. În actul constitutiv se poate insera o caluză care să prevadă cerinţe speciale de cvorum pentru o astfel de modificare. Precizăm, însă, că valoarea nominală a capitalului autorizat nu poate depăşi jumătate din capitalul social subscris, existent în momentul autorizării.
Totodată, prin autorizarea acordată, consiliului de administraţie, respectiv directoratului, i se pot stabili și atribuții în a decide restrângerea sau ridicarea dreptului de preferinţă al acţionarilor existenţi. Pentru această autorizare se cer condiţiile de cvorum şi majoritate prevăzute la art. 217 alin. (3) din Lege, respectiv prezența a trei pătrimi din capitalul social al acționarilor și majoritatea voturilor celor prezenți[41].
[28] C. Gheorghe, op. cit., 2013, p. 466.
[29] C. Gheorghe, op. cit., 2013, p. 466-467.
[30] S.D. Cărpenaru, op. cit., 2012, p. 243.
[31] V. Nemeș, op. cit., p. 157.
[32] S.D. Cărpenaru, op. cit., 2012, p. 243-244.
[33] Ibidem, p. 244.
[34] C. Gheorghe, op. cit., 2013, p. 471.
[35] S.D. Cărpenaru, op. cit., 2012, p. 244.
[36] C. Gheorghe, op. cit., 2013, p. 471-472.
[37] V. Nemeș, op. cit., p. 157.
[38] M. Of. nr. 955 din 28.11.2006 pentru modificarea şi completarea Legii nr. 31/1990 privind societăţile comerciale, republicată, şi a Legii nr. 26/1990 privind registrul comerţului, republicată.
[39] S.D. Cărpenaru, op. cit., 2012, p. 246.
[40] Denumit capital autorizat.
[41]Decizia consiliului de administraţie, respectiv a directoratului, cu privire la restrângerea sau ridicarea dreptului de preferinţă se depune la oficiul registrului comerţului, spre menţionare în registrul comerţului şi publicare în Monitorul Oficial al României.
Arhive
- martie 2024
- februarie 2024
- ianuarie 2024
- decembrie 2023
- noiembrie 2023
- octombrie 2023
- septembrie 2023
- august 2023
- iulie 2023
- iunie 2023
- mai 2023
- aprilie 2023
- martie 2023
- februarie 2023
- ianuarie 2023
- decembrie 2022
- noiembrie 2022
- octombrie 2022
- septembrie 2022
- august 2022
- iulie 2022
- iunie 2022
- mai 2022
- aprilie 2022
- martie 2022
- februarie 2022
- ianuarie 2022
- decembrie 2021
- noiembrie 2021
- octombrie 2021
- septembrie 2021
- august 2021
- iulie 2021
- iunie 2021
- mai 2021
- aprilie 2021
- martie 2021
- februarie 2021
- ianuarie 2021
- decembrie 2020
- noiembrie 2020
- octombrie 2020
- septembrie 2020
- august 2020
- iulie 2020
- iunie 2020
- mai 2020
- aprilie 2020
- martie 2020
- februarie 2020
- ianuarie 2020
- decembrie 2019
- noiembrie 2019
- octombrie 2019
- septembrie 2019
- august 2019
- iulie 2019
- iunie 2019
- mai 2019
- aprilie 2019
- martie 2019
- februarie 2019
- ianuarie 2019
- decembrie 2018
- noiembrie 2018
- octombrie 2018
- septembrie 2018
- august 2018
- iulie 2018
- iunie 2018
- mai 2018
- aprilie 2018
- martie 2018
- februarie 2018
- ianuarie 2018
- decembrie 2017
- noiembrie 2017
- octombrie 2017
- septembrie 2017
- august 2017
- iulie 2017
- iunie 2017
- mai 2017
- aprilie 2017
- martie 2017
- februarie 2017
- ianuarie 2017
- decembrie 2016
- noiembrie 2016
- octombrie 2016
- septembrie 2016
- august 2016
- iulie 2016
- iunie 2016
- mai 2016
- aprilie 2016
- martie 2016
- februarie 2016
- ianuarie 2016
- decembrie 2015
- noiembrie 2015
- octombrie 2015
- septembrie 2015
- august 2015
- iulie 2015
- iunie 2015
- mai 2015
- aprilie 2015
- martie 2015
- februarie 2015
- ianuarie 2015
Calendar
L | Ma | Mi | J | V | S | D |
---|---|---|---|---|---|---|
1 | 2 | 3 | 4 | 5 | 6 | 7 |
8 | 9 | 10 | 11 | 12 | 13 | 14 |
15 | 16 | 17 | 18 | 19 | 20 | 21 |
22 | 23 | 24 | 25 | 26 | 27 | 28 |
29 | 30 |
Lasă un răspuns
Trebuie să fii autentificat pentru a publica un comentariu.