Efectele radierii societăţii comerciale asupra personalităţii sale juridice
Gabriel Mihai - iunie 6, 2016Effects of deregistering the company on its legal personality
In this article, the author examines the effects of deregistering the company on the legal personality, is deregistration may concern the registration of the company itself or only certain entries related to it, which were registered in the Trade Register, representing an operation which may take place at any time during the operation of the company or upon its cessation, following its dissolution and liquidation.
The structure and the content of the study reveal the comments on dissolution and liquidation, following which deregistration of the company from the Trade Register results, when the certificate for deregistration is issued, an action which certifies the cessation of business.
Finally, the legal effect of closing the procedure of liquidation and deregistration from the Trade Register shall be represented by the loss of legal personality and implicitly by its attributes: the legal capacity, the capacity to act and its assets. As long as the company ceased to exist and it does not own its assets anymore, whose entirety should be followed up by the judicial liquidator, it cannot stand trial anymore.
Keywords: dissolution, liquidation, legal personality, assets.
Personalitatea juridică constituie aptitudinea unei persoane juridice de a dobândi drepturi şi de a-şi asuma obligaţii. Pentru a putea fi titularul unor obligații sau al unor drepturi proprii o entitate trebuie să dețină capacitate civilă și patrimoniu propriu. Această aptitudine a persoanei juridice este exprimată prin încheierea de acte juridice civile de către organul de conducere. Personalitatea juridică îi conferă entităţii organizate calitatea de subiect de drept, caracterizat prin: a) atribute de identificare proprii (sediu propriu, denumire, emblemă); b) voinţă şi interese proprii, pe care le exercită sau, după caz, le gestionează prin organele proprii; c) patrimoniu propriu, distinct de cel al constituenţilor;d) naţionalitate proprie, distinctă de cea a constituenţilor; e) responsabilitate juridică proprie.
Calitate de subiect de drept pentru o societate comercială se dobândeşte prin înmatricularea acesteia în Registrul Comerţului (art. 41 din Legea nr. 31/1990). Sfârşitul capacităţii de exerciţiu a persoanei juridice este marcat de momentul încetării capacităţii de folosinţă a persoanei juridice şi coincide cu încetarea persoanei însăşi. Potrivit art. 251 alin. 1 C. civ.” persoanele juridice supuse înregistrării încetează la data radierii din registrele în care au fost înscrise”[1].
Încetarea persoanei juridice[2], sfârşitul calităţii de subiect de drept civil se produce prin mai multe moduri între care cel mai frecvent este dizolvarea.
Dizolvarea persoanei juridice reprezintă prima fază a procesului de încetare a existenţei societăţii aplicabilă în cazurile prevăzute de lege.
Operaţiunile de dizolvare au numai rolul de a declanşa procesul de încetare a existenţei societăţii comerciale şi nu afectează personalitatea juridică a societăţii, întrucât această caracteristică este indispensabilă societăţii comerciale pentru îndeplinirea celorlalte proceduri care privesc lichidarea patrimoniului social[3].
Dizolvarea are ca efect direct şi obligatoriu lichidarea persoanei juridice.
Lichidarea reprezintă a doua fază a procesului de încetare a existenţei societăţii, subsecventă dizolvării şi presupune anumite operaţiuni privind lichidarea patrimoniului entităţii care, în final, să ducă la încetarea personalităţii juridice a acesteia. Din momentul deschiderii procedurii de lichidare administratorii nu mai pot întreprinde noi operaţiuni, în caz contrar fiind ţinuţi personal şi în solidar răspunzători pentru aceste acţiuni. (art. 2371 din Legea nr. 31/1990, republicată, instituie limitele răspunderii asociaţilor, atât pe parcursul desfăşurării procedurilor de dizolvare, cât şi în cadrul lichidării).
Conţinutul lichidării este format din ansamblul operaţiunilor juridice care urmăresc realizarea activului şi plata pasivului persoanei juridice intrată în procedura dizolvării. Valorificarea activului se efectuează prin încasarea drepturilor ce i se cuvin de la alte subiecte de drept civil. Plata pasivului se realizează prin îndeplinirea obligaţiilor pe care persoana juridică le are faţă de subiectul de drept civil. Cu alte cuvinte, după ce a intervenit dizolvarea, persoana juridică urmăreşte transformarea activului în lichidităţi şi plata creditorilor, pentru ca, la finalul operaţiunilor, să efectueze partajarea activului net ramas între asociaţi.
Prin intrarea în lichidare, societatea comercială îşi restrânge capacitatea de folosinţă, conform art. 248 alin. 2 C. civ., doar pentru efectuarea operaţiunilor de recuperare a propriilor creanţe şi distribuirea sumelor rezultate către creditori[4].
În acest context, capacitatea civilă a persoanei juridice se menţine pe durata lichidării pentru operaţiunile necesare lichidării până la finalizarea acesteia (art. 233 alin. 4 din Legea nr. 31/1990). Principiul specialităţii capacitaţii de folosinţă, aplicabil şi pe durata lichidării suportă o reducere a limitelor sale, în sensul ca persoana juridică rămâne titulara aptitudinii de a avea drepturi şi obligaţii civile exclusiv necesare realizării activului şi plăţii pasivului; capacitatea de exerciţiu a persoanei juridice se manifestă prin activitatea lichidatorilor (numiţi de adunarea generală sau judecător).
Sfârşitul capacităţii de exerciţiu a persoanei juridice este marcat de momentul încetării capacităţii de folosinţă, respectiv acela al încetării fiinţei persoanei juridice.
Persoana juridică dizolvată încetează pe data ultimului act de lichidare, atunci când se produc efectele lichidării, concretizate în moduri diferite: înregistrarea dizolvării la organul competent, înscrierea dizolvării şi lichidării sau radierea din registrul persoanei juridice.
Potrivit art. 31 din Legea nr. 359/2004, în situaţiile de dizolvare de drept, reprezentantul legal al societăţii comerciale are obligaţia de a numi şi înregistra în registrul comerţului lichidatorul, în termen de 6 luni de la data împlinirii termenului de recurs împotriva încheierii de dizolvare.
Conform art. 260 alin. 6 din Legea nr. 31/1990, lichidatorii au obligaţia de a solicita radierea societăţii din registrul comerţului în termen de 15 zile de la terminarea lichidării. Distinct de obligaţia lichidatorilor de a formula cererea de radiere, radierea se poate face în acest caz şi din oficiu.
Dispoziţia judecătorului sindic privind descărcarea parţială a lichidatorului de îndatoriri şi responsabilităţi, cu menţinerea celor privind recuperarea creanţelor, nu echivalează cu prelungirea capacităţii de folosinţă a persoanei juridice, întrucât numai legea stabileşte momentul şi condiţiile încetării persoanei juridice. Dispoziţiile art. 251 C. civ. sunt de ordine publică, iar de la acestea nu este permisă derogarea printr-o dispoziţie judecătorească.
În baza hotărârii judecătorului sindic de închidere a procedurii falimentului, se dispune radierea societăţii din registrul comerţului, ultima etapă a procedurii prin care încetează societatea comercială.
Radierea din registrul comerţului este o operaţiune de ştergere din acest registru special a unei anumite înregistrări efectuate anterior; nu constă în eliminarea însăşi a înregistrării anterioare, ci în înregistrarea menţiunii privitoare la această radiere. Radierea poate privi însăşi înregistrarea societăţii comerciale sau numai anumite menţiuni privitoare la aceasta care au fost înregistrate în registrul comerţului, fiind o operaţiune care poate avea loc oricând în cursul funcţionării societăţii comerciale ori la încetarea acesteia, în urma dizolvării şi lichidării.
Radierea marchează încetarea deplină a capacităţii de folosinţă a societăţii comerciale, deoarece, pe perioada care este cuprinsă între dizolvare şi radiere, fie că se urmează etapa lichidării, fie că nu, societatea păstrează o capacitate de folosinţă restrânsă, putând încheia actele necesare în vederea lichidării, în mod similar capacităţii de folosinţă restrânse existentă între momentul întocmirii actului constitutiv şi data înmatriculării societăţii, când aceasta poate încheia actele juridice necesare dobândirii personalităţii sale juridice. Societatea îşi păstrează personalitatea juridică, pentru operaţiunile lichidării, până la terminarea acesteia.
Societatea comercială se radiază din registrul comerţului în următoarele situaţii:
– situaţia radierii intervenite atunci când societatea comercială a parcurs etapa lichidării, iar radierea urmează a fi făcută la cererea lichidatorilor sau din oficiu (art. 260 din Legea nr. 31/1990).
– situaţia unei dizolvări de drept, în care societatea nu a mai parcurs etapa lichidării, dar în care legiuitorul a considerat ca fiind de interes public acordarea posibilităţii efectuării unei radieri a societăţii comerciale, chiar dacă nu a fost realizată lichidarea patrimoniului acesteia;în acest caz, radierea se dispune din oficiu (art. 31 din Legea nr. 359/2004).
– situaţia în care, ulterior pronunţării de către instanţă a dizolvării unei societăţi comerciale, asociaţii nu procedează la numirea unui lichidator şi nicio persoană interesată nu adresează judecătorului delegat o cerere de numire a unui lichidator în termen de trei luni de la data rămânerii irevocabile a hotărârii de dizolvare, se dispune radierea persoanei juridică din oficiu din registrul comerţului, prin încheiere a judecătorului delegat pronunţată la cererea Oficiului Naţional al Registrului Comerţului. (art. 237 alin. 8 şi 9 din Legea nr. 31/1990)
Încheierea de radiere se înregistrează în Registrul Comerţului, se comunică persoanei juridice la sediul social, Agenţiei Naţionale de Administrare Fiscală şi Direcţiilor Generale ale Finanţelor Publice Judeţene şi a Municipiului Bucureşti, pe cale electronică, se afişează pe pagina de internet a Oficiului Naţional al Registrului Comerţului şi la sediul Oficiului Registrului Comerţului, în raza căruia societatea îşi are înregistrat sediu.
În urma dizolvării şi lichidării se va obţine radierea societăţii comerciale din registrul comerţului, dată de la care se va elibera certificatul de radiere, act care atestă încetarea firmei. Dacă vor rămâne bunuri în patrimoniul societăţii, după plata tuturor creditorilor acestea vor trece în patrimoniul asociatului/acţionarului, obţinându-se, în acest scop, de la registrul comerţului un certificat al dreptului de proprietate asupra bunurilor[5].
Încheierea definitivă privind radierea unei societăţi comerciale, în condiţiile reglementate prin art.31 alin. 5 din Legea nr. 359/2004 are drept consecinţe încetarea societăţii ca persoană juridică, încetând astfel şi capacitatea sa procesuală de folosinţă (condiţie obligatorie pe care instanţa trebuie să o analizeze în orice procedura judiciară, astfel încât, jurisprudenţa a apreciat că nu poate avea calitatea de subiect al procedurii de lichidare judiciară în temeiul Legii nr. 85/2014, o societate lipsită de asemenea capacitate procesuală)[6].
Oficiul Registrului Comerţului constată dizolvarea de drept a societăţii debitoare în conformitate cu dispoziţiile art. 31 alin. 1 din Legea nr. 359/2004 şi procedează la radierea din oficiu a acesteia, situaţie în raport de care societatea nu mai există din punct de vedere juridic, nu mai are nici personalitate juridică şi nici patrimoniu şi, ca atare, nu poate fi subiect al procedurii insolvenţei, fiind evocate în acest sens prevederile art. 41 C. pr. civ., potrivit cărora numai persoanele care au folosinţa drepturilor lor pot sta în judecată, capacitatea de folosinţă a societăţii comerciale subzistând atât timp cât exista personalitatea sa juridică, din momentul înregistrarii în registrul comerţului şi până la radiere.
Încheierea de radiere a unei societăţii poate fi înregistrată în registrul comerţului, numai după ce va fi pronuntată, după închiderea procedurii de lichidare, în condiţiile legislaţiei privind procedura insolvenţei[7]. La încetarea persoanei juridice, bunurile şi drepturile acesteia se transmit fie la persoana juridică succesoare, fie la constituent (cu condiţia ca acestea să reprezinte un surplus valoric faţă de totalul datoriei persoanei juridice care încetează).
[1] Stanciu Cărpenaru, Tratat de drept comercial român, Ed. Universul Juridic, Bucureşti, 2014, p. 275.
[2] Transformarea persoanei juridice nu se confundă cu reorganizarea şi nici cu dizolvarea acesteia, toate constituind moduri de încetare a persoanei juridice (art. 227 din Legea nr. 31/1990). Efectele transformării presupun încetarea unei persoane juridice şi înfiinţarea, în locul ei, a altei persoane juridice, cu statut juridic diferit faţă de acela al persoanei juridice încetate.
[3] Curtea de Apel Constanța, Secţia comercială, Decizia civilă nr.193/com/24.11.2008.
[4] Curtea de Apel Bucureşti, Secţia a VI-a civilă, Decizia civilă nr.1725 din 24.09.2013.
[5] T. Prescure, R. Matei, Drept civil. Partea generală. Persoanele, Ed. Hamangiu, Bucureşti, 2012, p. 405-406.
[6] Curtea de Apel Bucureşti, Secţia a VI-a comercială, Decizia comercială nr.381/ R/13.03.2007, pronunţată în dosarul nr. 23422/3/2006.
[7] Încheierea de radiere urmează să fie comunicată şi administraţiilor publice locale unde persoana juridică deţine bunuri. Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie, Secţia de contencios administrative şi fiscal, Decizia nr.2781/12.06.2014.
Arhive
- martie 2024
- februarie 2024
- ianuarie 2024
- decembrie 2023
- noiembrie 2023
- octombrie 2023
- septembrie 2023
- august 2023
- iulie 2023
- iunie 2023
- mai 2023
- aprilie 2023
- martie 2023
- februarie 2023
- ianuarie 2023
- decembrie 2022
- noiembrie 2022
- octombrie 2022
- septembrie 2022
- august 2022
- iulie 2022
- iunie 2022
- mai 2022
- aprilie 2022
- martie 2022
- februarie 2022
- ianuarie 2022
- decembrie 2021
- noiembrie 2021
- octombrie 2021
- septembrie 2021
- august 2021
- iulie 2021
- iunie 2021
- mai 2021
- aprilie 2021
- martie 2021
- februarie 2021
- ianuarie 2021
- decembrie 2020
- noiembrie 2020
- octombrie 2020
- septembrie 2020
- august 2020
- iulie 2020
- iunie 2020
- mai 2020
- aprilie 2020
- martie 2020
- februarie 2020
- ianuarie 2020
- decembrie 2019
- noiembrie 2019
- octombrie 2019
- septembrie 2019
- august 2019
- iulie 2019
- iunie 2019
- mai 2019
- aprilie 2019
- martie 2019
- februarie 2019
- ianuarie 2019
- decembrie 2018
- noiembrie 2018
- octombrie 2018
- septembrie 2018
- august 2018
- iulie 2018
- iunie 2018
- mai 2018
- aprilie 2018
- martie 2018
- februarie 2018
- ianuarie 2018
- decembrie 2017
- noiembrie 2017
- octombrie 2017
- septembrie 2017
- august 2017
- iulie 2017
- iunie 2017
- mai 2017
- aprilie 2017
- martie 2017
- februarie 2017
- ianuarie 2017
- decembrie 2016
- noiembrie 2016
- octombrie 2016
- septembrie 2016
- august 2016
- iulie 2016
- iunie 2016
- mai 2016
- aprilie 2016
- martie 2016
- februarie 2016
- ianuarie 2016
- decembrie 2015
- noiembrie 2015
- octombrie 2015
- septembrie 2015
- august 2015
- iulie 2015
- iunie 2015
- mai 2015
- aprilie 2015
- martie 2015
- februarie 2015
- ianuarie 2015
Calendar
L | Ma | Mi | J | V | S | D |
---|---|---|---|---|---|---|
1 | 2 | 3 | 4 | 5 | 6 | 7 |
8 | 9 | 10 | 11 | 12 | 13 | 14 |
15 | 16 | 17 | 18 | 19 | 20 | 21 |
22 | 23 | 24 | 25 | 26 | 27 | 28 |
29 | 30 |
Lasă un răspuns
Trebuie să fii autentificat pentru a publica un comentariu.