Convenţia de alegere a legii aplicabile – construcţie specifică raporturilor de drept privat cu element de extraneitate
Călina Jugastru - noiembrie 6, 20162. Regulamentul nr. 1259/2010 de punere în aplicare a unei forme de cooperare consolidată în domeniul legii aplicabile divorţului şi separării de corp[19]
Conceput ca instrument care să consolideze poziţia de autonomie a părţilor în materie de divorţ şi de separaţie de corp, Regulamentul nr. 1259/2010 consacră aplicarea universală a legii desemnate în temeiul său. Prin urmare, soţii au libertatea de a indica drept aplicabilă chiar şi o lege care nu este legea unui stat membru participant la forma consolidată de cooperare internaţională. Premisa declarată a spaţiului de libertate oferit părţilor în alegerea legii este mobilitatea în creştere a cetăţenilor, ceea ce impune un mai mare grad de flexibilitate şi de securitate juridică. În ceea ce priveşte alegerea legii în modalitatea încheierii convenţiei de alegere a legii aplicabile, aceasta este condiţionată de informarea soţilor asupra conţinutului dreptului naţional şi asupra normelor europene, inclusiv cu privire la procedurile în materie de divorţ şi de separare de corp (considerentul 16)[20].
Convenţia de alegere a legii aplicabile este elementul inedit impus pe calea cooperării consolidate prin intermediul Roma III. Posibilitatea soţilor de a desemna, ei înşişi, dreptul aplicabil desfacerii căsătoriei, prin puncte de legătură diverse, a condus la afirmarea contractualizării divorţului internaţional[21].
Precizări privind alegerea, prin convenţie, a legii aplicabile[22]:
1. Evantaiul legilor disponibile pentru a se aplica divorţului şi separaţiei de corp, include (alternativ):
a. legea statului pe al cărui teritoriu soţii îşi au reşedinţa obişnuită la data încheierii acordului. Acordul de alegere a legii aplicabile se poate încheia odată cu convenţia matrimonială sau ulterior acesteia;
b. legea statului pe teritoriul căruia soţii au avut ultima reşedinţă obişnuită, cu condiţia ca unul dintre ei să continue a locui în reşedinţa respectivă, la data încheierii acordului. Soluţia pentru conflictul mobil de legi este legea nouă. „Ultima reşedinţă obişnuită” atrage aplicarea legii statului ultimei reşedinţe obişnuite, adică aplicarea legii noi (dacă este îndeplinită şi cerinţa expres menţionată: unul dintre soţi, cel puţin, să mai locuiască la adresa ultimei reşedinţe obişnuite, în momentul perfectării convenţiei);
c. legea statului cetăţeniei unuia dintre soţi la data încheierii acordului. Cetăţenia, ca punct de legătură, intră în concurs cu reşedinţa obişnuită comună, ca una dintre variantele posibile;
d. legea forului. Variantă de rezervă, legea forului este, îndeobşte, cea mai comodă alternativă şi este cea mai apropiată soţilor, din punctul de vedere al cunoaşterii conţinutului acesteia.
2. Obiectul convenţiei îl constituie alegerea legii care se va aplica divorţului sau/ şi separării de corp, respectiv modificarea legii iniţial alese. Dreptul pe care îl vor desemna părţile nu se aplică materiilor care sunt excluse din aria Regulamentului, conform art. 1 alin. 2 lit. a)-h) (capacitatea juridică a persoanelor fizice; existenţa, valabilitatea, recunoaşterea căsătoriei; anularea căsătoriei; numele soţilor; consecinţele referitoare la efectele patrimoniale ale căsătoriei şi răspunderea părintească; obligaţiile de întreţinere; fiducia şi problemele de succesiune).
În schimb, legea desemnată de părţi se aplică transformării separării de corp în divorţ. În lipsă de înţelegere contrară a soţilor, legea aplicabilă divorţului este legea care a fost aplicată separării de corp. Prin excepţie, dacă legea care s-a aplicat separării de corp nu prevede transformarea acesteia în divorţ, iar părţile nu au convenit altfel, se recurge la regulile de determinare obiectivă a legii, conform art. 8 din Regulament.
3. Condiţiile de fond ale convenţiei de alegere a legii aplicabile („existenţa şi valabilitatea acordului”, art. 6) sunt supuse legii care ar reglementa convenţia, potrivit Regulamentului, dacă acordul ar fi valabil. Totuşi, pentru a dovedi faptul că nu şi-a exprimat consimţământul, soţul în cauză are o alternativă. El poate să invoce legea ţării în care are reşedinţa obişnuită la data sesizării instanţei de judecată. Pentru aceasta, este necesar ca, din circumstanţele speţei, să rezulte faptul că ar fi nerezonabil ca legea anterior amintită (cea indicată la art. 6 alin. 1) să stabilească efectele comportamentului său.
4. Convenţia de alegere a legii aplicabile se încheie în formă scrisă şi se impune a fi datată şi semnată de către ambii soţi. Regulamentul pune pe picior de egalitate forma scrisă şi forma electronică, dacă aceasta din urmă permite consemnarea durabilă a conţinutului documentului (este vorba despre suportul care permite stocarea, pe termen lung, a informaţiilor digitale).
5. Momentul la care se încheie convenţia de alegere a legii aplicabile este situat înainte de sesizarea jurisdicţiei. Prin excepţie, în cazul în care legea forului permite, soţii pot să desemneze legea aplicabilă şi pe parcursul procedurii derulate în faţa jurisdicţiei competente. Această prevedere (art. 5 alin. 2 din Regulament) este valabilă şi pentru modificarea legii aplicabile. Jurisdicţia competentă ia act de acordul soţilor (de desemnare a legii sau de modificare a legii) conform dispoziţiilor din dreptul forului.
6. Convenţia va indica legea aplicabilă, cu excluderea normelor de drept internaţional privat ale ţării respective, evitându-se astfel retrimiterea (art. 11).
7. Legea aleasă prin convenţia părţilor îşi găseşte aplicarea dacă nu este vădit incompatibilă cu ordinea publică a forului (art. 12). O aplicaţie particulară a ipotezelor de ordine publică de drept internaţional privat este reglementată de art. 10 din Regulament. Dacă lex causae, aleasă de părţi (sau determinată în mod obiectiv), nu prevede divorţul sau nu permite unuia dintre soţi să divorţeze, din cauza apartenenţei la unul dintre sexe, dacă nu reglementează egalitatea de acces la divorţ sau la separaţia de corp, se aplică legea forului. Din formularea textului Regulamentului rezultă că, acele dispoziţii care sunt restrictive, sub aspectele menţionate, vor fi înlăturate ca inaplicabile (efectul negativ al ordinii publice în raporturile cu element de extraneitate), în locul acestora aplicându-se prevederile din dreptul forului (efectul pozitiv).
8. Convenţia de alegere a legii este supusă regulilor determinate conform art. 14-16 din Regulament, în situaţii speciale. Pentru statul cu mai multe unităţi teritoriale, fiecare având propriul sistem de drept sau propriul ansamblu de norme referitoare la divorţ/separaţia de corp, orice trimitere la legea unui astfel de stat se interpretează ca fiind făcută la legea în vigoare în unitatea teritorială relevantă. În cazul statului în care coexistă două sau mai multe sisteme de drept sau sisteme de norme aplicabile unor categorii de persoane diferite, trimiterea vizează sistemul juridic determinat de normele în vigoare în acel stat. Dacă nu există astfel de norme, se va aplica sistemul de drept cu care unul dintre soţi sau ambii soţi prezintă cele mai strânse legături.
[19] JO L 343/10 din 29 decembrie 2010.
[20] În conflictele de jurisdicţii, prevederile referitoare la competenţa internaţională fac obiectul Codului de procedură civilă (dreptul român) şi al Regulamentelor nr. 2201/2003 şi nr. 1215/2012 [pentru analiza dreptului român şi a dreptului european, a se vedea V.M. Ciobanu, M. Nicolae (coord.), Noul Cod de procedură civilă. Comentat şi adnotat. Volumul II – art. 527-1134, Ed. Universul Juridic, Bucureşti, 2016, p. 1688, p. 1677-1678; G. Boroi (coord.), Noul Cod de procedură civilă – comentariu pe articole, Vol. II. Art. 456-1134, ed. a 2-a revizuită şi adăugită, Ed. Hamangiu, Bucureşti, 2016, p. 1016, p. 1009-1011].
[21] D. Eskenazi, La contractualisation du divorce international: Application le 21 juin 2012 du Règlement nº 1259/2010 sur la loi applicable au divorce, material consultat la 20 august 2016 (http://contentieux-et-resolution-des-litiges.uggc.com/2012/06/19/la-contractualisation-du-divorce-international-application-le-21-juin-2012-du-reglement-n12592010-sur-la-loi-applicable-au-divorce/).
[22] B. Audit, L. d’Avout, Droit international privé, op. cit., p. 664-665.
Arhive
- martie 2024
- februarie 2024
- ianuarie 2024
- decembrie 2023
- noiembrie 2023
- octombrie 2023
- septembrie 2023
- august 2023
- iulie 2023
- iunie 2023
- mai 2023
- aprilie 2023
- martie 2023
- februarie 2023
- ianuarie 2023
- decembrie 2022
- noiembrie 2022
- octombrie 2022
- septembrie 2022
- august 2022
- iulie 2022
- iunie 2022
- mai 2022
- aprilie 2022
- martie 2022
- februarie 2022
- ianuarie 2022
- decembrie 2021
- noiembrie 2021
- octombrie 2021
- septembrie 2021
- august 2021
- iulie 2021
- iunie 2021
- mai 2021
- aprilie 2021
- martie 2021
- februarie 2021
- ianuarie 2021
- decembrie 2020
- noiembrie 2020
- octombrie 2020
- septembrie 2020
- august 2020
- iulie 2020
- iunie 2020
- mai 2020
- aprilie 2020
- martie 2020
- februarie 2020
- ianuarie 2020
- decembrie 2019
- noiembrie 2019
- octombrie 2019
- septembrie 2019
- august 2019
- iulie 2019
- iunie 2019
- mai 2019
- aprilie 2019
- martie 2019
- februarie 2019
- ianuarie 2019
- decembrie 2018
- noiembrie 2018
- octombrie 2018
- septembrie 2018
- august 2018
- iulie 2018
- iunie 2018
- mai 2018
- aprilie 2018
- martie 2018
- februarie 2018
- ianuarie 2018
- decembrie 2017
- noiembrie 2017
- octombrie 2017
- septembrie 2017
- august 2017
- iulie 2017
- iunie 2017
- mai 2017
- aprilie 2017
- martie 2017
- februarie 2017
- ianuarie 2017
- decembrie 2016
- noiembrie 2016
- octombrie 2016
- septembrie 2016
- august 2016
- iulie 2016
- iunie 2016
- mai 2016
- aprilie 2016
- martie 2016
- februarie 2016
- ianuarie 2016
- decembrie 2015
- noiembrie 2015
- octombrie 2015
- septembrie 2015
- august 2015
- iulie 2015
- iunie 2015
- mai 2015
- aprilie 2015
- martie 2015
- februarie 2015
- ianuarie 2015
Calendar
L | Ma | Mi | J | V | S | D |
---|---|---|---|---|---|---|
1 | 2 | 3 | 4 | 5 | 6 | 7 |
8 | 9 | 10 | 11 | 12 | 13 | 14 |
15 | 16 | 17 | 18 | 19 | 20 | 21 |
22 | 23 | 24 | 25 | 26 | 27 | 28 |
29 | 30 |
Lasă un răspuns
Trebuie să fii autentificat pentru a publica un comentariu.